前回は，時間外労働に基づく割増賃金の算定方法を簡単に解説しました。

さて，（元）従業員からの残業代請求に対して，会社側はどのように対応することになるのでしょうか。

裁判における会社側の対応（主張反論）として，一般的に考えられる事項を次に列挙し簡単に説明します。

１．労働時間には該当しない旨の反論

（１）通勤時間

通勤時間は，労働時間には該当しません。

※ただし，建設業に関する裁判例（東京地判平成20年2月22日）では，建設現場での工事作業を行うにあたり，作業員数人がある場所に集まり会社が用意したワゴン車などになって工事現場に行くというようなケースで，作業員らが集合場所で機械や工具などの点検整備をし車に積んでから建設現場に行くということになると，積み込みの時点から建設現場に行く時間も労働時間と認定されています。

（２）休憩時間

休憩時間も，労働時間には該当しません。

※ただし，大星ﾋﾞﾙ管理事件（最判平14年2月28日）参照。

（３）移動時間

（４）早出

（５）休日出勤

（６）持ち帰り残業

２．そもそも時間外割増賃金請求権が発生しない管理監督者等に該当する旨の主張反論（労基法41条2号）

（労働時間等に関する規定の適用除外）

３．みなし労働時間制適用者である旨の主張反論

（１）事業場外労働（労基法38条の2）

第三十八条の二　労働者が労働時間の全部又は一部について事業場外で業務に従事した場合において、労働時間を算定し難いときは、所定労働時間労働したものとみなす。ただし、当該業務を遂行するためには通常所定労働時間を超えて労働することが必要となる場合においては、当該業務に関しては、厚生労働省令で定めるところにより、当該業務の遂行に通常必要とされる時間労働したものとみなす。

２　前項ただし書の場合において、当該業務に関し、当該事業場に、労働者の過半数で組織する労働組合があるときはその労働組合、労働者の過半数で組織する労働組合がないときは労働者の過半数を代表する者との書面による協定があるときは、その協定で定める時間を同項ただし書の当該業務の遂行に通常必要とされる時間とする。

３ 　使用者は、厚生労働省令で定めるところにより、前項の協定を行政官庁に届け出なければならない。

http://tokyo-roudoukyoku.jsite.mhlw.go.jp/library/jigyoujougai.pdf#search=%27%E4%BA%8B%E6%A5%AD%E5%A4%96%E5%8A%B4%E5%83%8D%E3%81%AE%E7%AF%84%E5%9B%B2%27

http://www.jil.go.jp/rodoqa/01_jikan/01-Q05.html

（２）裁量労働制

第三十八条の四　　賃金、労働時間その他の当該事業場における労働条件に関する事項を調査審議し、事業主に対し当該事項について意見を述べることを目的とする委員会（使用者及び当該事業場の労働者を代表する者を構成員とするものに限る。）が設置された事業場において、当該委員会がその委員の五分の四以上の多数による議決により次に掲げる事項に関する決議をし、かつ、使用者が、厚生労働省令で定めるところにより当該決議を行政官庁に届け出た場合において、第二号に掲げる労働者の範囲に属する労働者を当該事業場における第一号に掲げる業務に就かせたときは、当該労働者は、厚生労働省令で定めるところにより、第三号に掲げる時間労働したものとみなす。

一 　事業の運営に関する事項についての企画、立案、調査及び分析の業務であつて、当該業務の性質上これを適切に遂行するにはその遂行の方法を大幅に労働者の裁量にゆだねる必要があるため、当該業務の遂行の手段及び時間配分の決定等に関し使用者が具体的な指示をしないこととする業務（以下この条において「対象業務」という。）

二 　対象業務を適切に遂行するための知識、経験等を有する労働者であつて、当該対象業務に就かせたときは当該決議で定める時間労働したものとみなされることとなるものの範囲

三 　対象業務に従事する前号に掲げる労働者の範囲に属する労働者の労働時間として算定される時間

四 　対象業務に従事する第二号に掲げる労働者の範囲に属する労働者の労働時間の状況に応じた当該労働者の健康及び福祉を確保するための措置を当該決議で定めるところにより使用者が講ずること。

五 　対象業務に従事する第二号に掲げる労働者の範囲に属する労働者からの苦情の処理に関する措置を当該決議で定めるところにより使用者が講ずること。

六 　使用者は、この項の規定により第二号に掲げる労働者の範囲に属する労働者を対象業務に就かせたときは第三号に掲げる時間労働したものとみなすことについて当該労働者の同意を得なければならないこと及び当該同意をしなかつた当該労働者に対して解雇その他不利益な取扱いをしてはならないこと。

七 　前各号に掲げるもののほか、厚生労働省令で定める事項

２ 　前項の委員会は、次の各号に適合するものでなければならない。一 　当該委員会の委員の半数については、当該事業場に、労働者の過半数で組織する労働組合がある場合においてはその労働組合、労働者の過半数で組織する労働組合がない場合においては労働者の過半数を代表する者に厚生労働省令で定めるところにより任期を定めて指名されていること。

二 　当該委員会の議事について、厚生労働省令で定めるところにより、議事録が作成され、かつ、保存されるとともに、当該事業場の労働者に対する周知が図られていること。

三 　前二号に掲げるもののほか、厚生労働省令で定める要件

３ 　厚生労働大臣は、対象業務に従事する労働者の適正な労働条件の確保を図るために、労働政策審議会の意見を聴いて、第一項各号に掲げる事項その他同項の委員会が決議する事項について指針を定め、これを公表するものとする。

４ 　第一項の規定による届出をした使用者は、厚生労働省令で定めるところにより、定期的に、同項第四号に規定する措置の実施状況を行政官庁に報告しなければならない。

５ 　第一項の委員会においてその委員の五分の四以上の多数による議決により第三十二条の二第一項、第三十二条の三、第三十二条の四第一項及び第二項、第三十二条の五第一項、第三十四条第二項ただし書、第三十六条第一項、第三十七条第三項、第三十八条の二第二項、前条第一項並びに次条第四項、第六項及び第七項ただし書に規定する事項について決議が行われた場合における第三十二条の二第一項、第三十二条の三、第三十二条の四第一項から第三項まで、第三十二条の五第一項、第三十四条第二項ただし書、第三十六条、第三十七条第三項、第三十八条の二第二項、前条第一項並びに次条第四項、第六項及び第七項ただし書の規定の適用については、第三十二条の二第一項中「協定」とあるのは「協定若しくは第三十八条の四第一項に規定する委員会の決議（第百六条第一項を除き、以下「決議」という。）」と、第三十二条の三、第三十二条の四第一項から第三項まで、第三十二条の五第一項、第三十四条第二項ただし書、第三十六条第二項、第三十七条第三項、第三十八条の二第二項、前条第一項並びに次条第四項、第六項及び第七項ただし書中「協定」とあるのは「協定又は決議」と、第三十二条の四第二項中「同意を得て」とあるのは「同意を得て、又は決議に基づき」と、第三十六条第一項中「届け出た場合」とあるのは「届け出た場合又は決議を行政官庁に届け出た場合」と、「その協定」とあるのは「その協定又は決議」と、同条第三項中「又は労働者の過半数を代表する者」とあるのは「若しくは労働者の過半数を代表する者又は同項の決議をする委員」と、「当該協定」とあるのは「当該協定又は当該決議」と、同条第四項中「又は労働者の過半数を代表する者」とあるのは「若しくは労働者の過半数を代表する者又は同項の決議をする委員」とする。

４．変形労働時間制適用による割増賃金支払義務の不発生という主張反論

第三十二条の二 　使用者は、当該事業場に、労働者の過半数で組織する労働組合がある場合においてはその労働組合、労働者の過半数で組織する労働組合がない場合においては労働者の過半数を代表する者との書面による協定により、又は就業規則その他これに準ずるものにより、一箇月以内の一定の期間を平均し一週間当たりの労働時間が前条第一項の労働時間を超えない定めをしたときは、同条の規定にかかわらず、その定めにより、特定された週において同項の労働時間又は特定された日において同条第二項の労働時間を超えて、労働させることができる。

２ 　使用者は、厚生労働省令で定めるところにより、前項の協定を行政官庁に届け出なければならない。

http://www.jil.go.jp/rodoqa/01_jikan/01-Q03.html

５．残業代既払いの主張反論

月額の給与の中に固定の残業手当を支払っているなどと言う主張ですが，この点は，小里機材事件（東京地判昭62年1月30日）が有名です。

http://www.kushida-office.com/category/1597243.html

６．消滅時効という主張反論（労基法115条）

（時効）

第百十五条　　この法律の規定による賃金（退職手当を除く。）、災害補償その他の請求権は二年間、この法律の規定による退職手当の請求権は五年間行わない場合においては、時効によつて消滅する。

以上，裁判における会社側の一般的な想定対応（主張反論）の解説でした。

弁護士　仲宗根朝洋